推定规则研究 9787519723828

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商品编号: 4220626 类别: 图书 人文社科 法律 诉讼法
作者简介

杨宁,安徽无为人。2001年起,本科就读于华东政法学院经济法学院;硕士就读于浙江大学光华法学院,研究方向为民法;博士就读于复旦大学法学院,研究方向为证据法;现为华东政法大学经济法博士后,研究方向为金融法。自2005年考入杭州缉私局作为缉私警察,多年从事走私犯罪刑事侦查以及行政处罚调查与审理执行等工作;现为大型金融机构资深法务经理、公司律师。
先后在《浙江工商大学学报》(CSSCI)、《浙江金融》(北大中文核心)、《行政与法》、《理论界》等多家学术期刊上发表论文多篇,并在“求是网”上发表过专题评论文章,参与国家发改委有关经济体制改革相关课题的科研工作。

目录

目录
前言
导论
一、研究问题的提出和选题意义
二、研究的现状和述评
三、研究的方法和范围
第一章推定规则概论
第一节推定规则概念
一、推定的基本认知
二、推定与推定规则
三、推定规则的概念
第二节推定规则与相近概念辨析
一、推定规则与假定
二、推定规则与推论
三、推定规则与拟制
四、推定规则与间接证据证明
五、推定规则与司法认知
第三节推定规则的历史沿革
一、域外法律史中的推定规则
二、中国法律史中的推定规则
三、推定规则的历史沿革评述
第四节推定规则的基本分类
一、法律推定规则与事实推定规则
二、可反驳推定规则与不可反驳推定规则
三、盖然性推定规则与公共政策性推定规则
第五节推定规则的基本适用原则
一、置后适用原则
二、严格适用原则
三、公正适用原则
四、公开适用原则
第二章宏观视角下的推定规则
——多维视角下的推定规则
第一节推定规则的逻辑学分析
一、前提命题与结论命题的逻辑
二、基础事实与推定事实逻辑证明范式
三、推定规则的逻辑推理与表现形式
第二节推定规则的法哲学分析
一、推定规则的认识论分析
二、推定规则的价值论分析
第三节推定规则的法理学分析
一、推定规则的创设依据
二、推定规则的法律渊源
三、推定规则的法律性质
四、推定规则的法律效力
第四节推定规则的法经济学分析
一、法经济学的概述
二、推定规则的法经济学分析
三、推定规则的法经济学综评
第三章微观视角下的推定规则
——推定规则的构成要件
第一节推定规则构成要件概述
第二节推定规则前提要件:基础事实
一、基础事实的来源
二、基础事实的证明责任
三、基础事实的证明标准
第三节推定规则内在要件:常态联系
一、常态联系概述
二、经验法则
三、公共政策
第四节推定规则目标要件:推定事实
一、推定事实的特点
二、推定事实的范围
三、推定事实的认定
第五节推定规则保障要件:反驳
一、推定规则的反驳对象
二、推定规则的反驳标准
三、推定规则的反驳综评
第四章我国推定规则的现状评析
第一节我国推定规则的立法现状
一、我国民事推定规则立法现状
二、我国刑事推定规则立法现状
三、我国行政推定规则立法现状
第二节我国推定规则的现状实证分析
一、我国民事推定规则现状实证分析
二、我国刑事推定规则现状实证分析
三、我国行政推定规则现状实证分析
第三节我国推定规则的缺陷综合分析
一、推定规则体系缺陷
二、推定规则的内在结构缺陷
三、推定规则的外在表现缺陷
四、推定规则程序上的缺陷
第五章我国推定规则体系与具体规则建构
第一节我国推定规则的体系与通用性规则
一、建立科学合理的推定规则体系
二、明确推定的通用性规则
第二节我国推定规则的具体建构
一、民事推定规则的建构
二、刑事推定规则的建构
三、行政推定规则的建构
第三节我国推定规则的程序建构
一、推定规则的立法程序
二、推定规则的司法程序
第四节我国推定规则的立法建议稿
结语
主要参考文献
后记

序言

前言
推定作为一种诉讼中解决证明困难的手段,备受理论界关注,有关推定的研究成果有很多,但是从规则层面来研究推定规则本身却甚为罕见。本书以推定规则为研究对象,专门研究推定规则的内在结构与运行规律,并结合我国的推定规则现状,重新建构我国的推定规则体系。全书由导论、推定规则概念解析、推定规则的基本理论、推定规则的构成要件、我国推定规则的现状评析、我国推定规则体系与具体规则建构以及结语七个部分组成。
导论部分对本书的选题价值和选题意义作了简单交代,梳理了国内外关于推定规则的研究现状,限定了本书的研究范围,并对本书的创新点作了简要介绍。
第一章为推定规则概论。推定规则建立在推定的基础之上,所以必须首先分析推定。中外理论界对于推定的研究成果很多,在梳理以往的研究成果基础之上,由推定进一步得出推定规则。推定规则作为规则,起到规范和引导推定行为的作用,明确了推定规则的概念以及体系概况。将推定规则与假定、推论、拟制、间接证据证明以及司法认知进行区分,分析推定的本质。对中外法律史上的推定规则进行简单的梳理,并分析推定规则的历史沿革。按照不同的标准,分为法律推定与事实推定、可反驳的推定和不可反驳的推定以及盖然性推定与公共政策性推定。对推定规则的具体适用规则进行总结,分别研究了置后适用规则、严格适用规则、公正适用原则和公开适用规则。
第二章为宏观视角下的推定规则——多维视角下的推定规则。本章节从逻辑学、法哲学、法理学以及法经济学四个维度来分析推定规则。从逻辑学角度分析了推定规则内在的逻辑结构与逻辑形式;从法哲学角度,分别从认识论与价值论两个视角来分析推定规则;从法理学的基本理论,分析推定规则的创设依据、法律渊源、法律性质以及法律效力,尤其重点分析推定规则与证明责任的关系;借助法经济学的分析方法,分析得出推定规则可以提高司法审判的效率,进而可以促进司法公正,结合推定事实的或然性对推定规则的风险进行综合评估。
第三章为微观视角下的推定规则——推定规则的构成要件。按照推定规则的逻辑结构和内在关系,将推定规则的构成要件分为四个要件。其中,基础事实作为前提要件,是推定规则适用的前提;常态联系是隐形要件,属于推定规则的内在要件,是推定规则的构成基础;推定事实是推定规则的目标要件,是实现推定规则认定事实的基础;反驳是保证推定规则的准确性,减少推定规则错误适用的保障要件。四个构成要件之间密切联系,共同构成了一个完整的推定规则体系。
第四章为我国推定规则的现状评析。借助法律实证分析方法,采集了我国106个民事法律推定规则、92个民事事实推定规则、37个刑事推定规则及50个行政推定规则作为样本,按照一定的指标进行分析总结,从而得出我国刑事、民事以及行政推定规则体系的特点,并结合推定规则的基本理论,分析得出我国现行推定规则的整体缺陷,即欠缺科学合理的推定规则体系、内在结构缺陷、外在表现缺陷,以及缺少规范推定规则的程序。
第五章为我国推定规则体系与具体规则建构。根据我国现有推定规则体系存在的缺陷,有针对性地提出建构意见。首先从横向与纵向两方面来构建科学合理的推定规则体系,明确推定的通用性规则,即规范一切推定行为的规则。其次是从民事、刑事和行政领域分别进行具体的推定规则的建构。针对民事推定规则建构,先确立民事事实规则的法律地位,则既解决实践中可能出现的滥用事实推定问题,又为民事法律推定积累立法素材;规范民事推定规则的具体适用,加强判决书中推定规则适用的论证,规范推定规则的表述用语。针对我国刑事推定规则建构,严格规范刑事推定规则的适用,保护被告人及被害人的合法权益;在推定规则的创设和适用中,明确推定规则所体现的刑事政策导向,限定刑事推定的过度扩充,从严把握刑事案件的二次推定。针对行政推定规则建构,要加强行政事实推定的公开化、确立行政推定规则的适用规制并建立司法审查行政推定规则制度。再次,设计我国推定规则的程序制度,包括立法程序和司法程序,构建相应的程序规定以规范推定规则的创设与适用。最后,根据上述研究成果,草拟了中国的推定规则的立法建议稿。
结语部分对全书的观点予以提炼和总结,并对推定规则的未来进行展望。


推定作为一种司法审判中“认定”法律事实的手段,有悠久的历史,但是推定并没有随着时间的推移而退出历史的舞台,反而在新时代焕发出更大的魅力,在英美法系以及大陆法系的司法实践中都越发被广泛适用,也逐步成为两大法系证据法学理论界研究的重点。
理论界对推定的关注度与研究往往滞后于司法审判的实际,推定在司法实践中的实际适用远大于现有的理论研究,尤其是推定具有简化证明的过程,提高认定法律事实的效率,可以加快案件审理的进程,这对当下的法官,尤其是困顿于案件数量激增的基层法院的法官来说,极具诱惑。但任何事物都有具有两面性,推定虽然有提高审判效率之功效,但也有误导法律事实认定之风险,因此如何规制推定在司法实践中适用便显得尤为突出。实践中的风险需要学者在理论上对推定进行研究总结并升华,从而可以指导法官在司法实践中更好地适用推定,避免和减少适用推定可能带来各种负面效果。
当下中国对推定的诸多的理论研究,往往侧重于推定,很少从规则的角度来审视推定;在切入点上往往侧重于刑事推定的研究,对于司法实践中更多适用的民事推定关注度不够。杨宁博士的这本《推定规则研究》是首次以推定规则为研究对象的理论研究成果,并且重点关注了民事推定,以民事推定研究作为推定规则研究的基础。《推定规则研究》在之前学者关于推定的研究成果的基础之上,从宏观视角与微观视角来综合审视推定规则,同时梳理了推定规则在我国司法实践中现状及其存在的问题,最后按照科学合理的证据法规则来对推定规则进行了重构。
本书也有一定的创新之处,具体主要体现在:在理论上首次提出了“通用性推定规则”的概念,明确推定规则适用的“总则”性规定;根据中国的司法实践,揭示出司法实践中存在为数更多的“事实推定规则”;根据民事诉讼、刑事诉讼的不同之处,在具体推定规则的适用应当区分适用,特别是针对“二次推定”上的适用;在研究方法上,采用实证分析以及法经济学的方法来剖析推定规则,从而得出一些新的分析成果等。
杨宁博士是我指导的博士,其硕士的研究方向是民法,从实体法转向侧重程序的证据法的研究对杨宁博士和我来说都是很大的挑战。在博士论文的选题上,我也是与杨宁博士多次探讨,最后选定了推定规则这个既有实体法也有程序法的选题,这样既可以发挥其原有实体法研究基础优势,又可以拓展新的程序法研究能力。在具体论文写作中,杨宁博士的勤奋、刻苦与细致很是让人佩服,特别是我曾提示其在论文撰写中要梳理前人的研究成果,包括英美法系与大陆法系对于推定的研究成果以及国内证据法学界对推定的各项研究成果,还要收集当下中国司法实践中所有的具有一定约束力的具体推定规则。杨宁博士花了近两年的时间收集并研读了大陆法系和英美法系关于推定的各项研究成果,以及国内关于推定研究的9篇博士论文及上百篇学术论文,论文正式撰写之前就已经有近10万字的资料摘要。同时杨宁博士从我国浩如烟海的各项法律、法规、规章、司法解释、地方性司法文件中整理出106个民事法律推定、92个民事事实推定规则、37个刑事推定规则以及50个行政推定规则作为样本,为全书的撰写打下扎实的实践基础。
虽然杨宁博士为本书的写作做了大量基础工作,也进行了认真的思考,但是推定本身是一个非常复杂的法律课题,涉及诸多方面内容,加上作者的理论与实务水平有限,在具体的研究与表述上,错误与疏漏在所难免。但基于杨宁博士的扎实的基础工作,还是可以“推定”本书的学术质量是有保障的。
欣闻杨宁博士论文出版,作为其导师也倍感欣慰,是以为序。
复旦大学法学院教授、博士生导师:马贵翔
2018年6月5日
出版社法律出版社
作者杨宁